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無法避免的結果 醫師是否仍要負責? 列印
作者是 user   
週二, 21 十一月 2017 08:12

撰文/湯文章(花蓮地方法院民庭庭長)

整理/記者阮文彬、江思婷

案例:

小米另罹患胰臟腫瘤,醫師建議切除,以絕後患,但手術後,小米因發生嚴重腸沾連的後遺症,心生不滿,乃起訴主張醫師手術未盡告知義務,且手術過程中僅置放防沾連膜有缺失,致其術後發生嚴重腸沾黏的後遺症,向醫師及醫院請求損害賠償。有無理由?

解析:

按刑法第14條第1項所謂應注意,是指客觀上有注意之義務,亦即客觀上有避免結果發生之義務,簡單的說,過失就是行為人對於犯罪構成要件的事實可以認識而未認識或疏於認識,導致可以預見以避免危險之結果發生,而具有可歸責性。所謂能注意,是指避免可能性,亦即有避免發生之可能性。所謂不注意,是指未為避免的行為,亦即未採取一定的行為避免結果之發生。

應注意乃醫師之法定義務,譬如,醫師應知悉醫療常規,及可能併發的後遺症。能注意係指醫師的注意程度,酌其標準係以一般人應注意之標準為標準(善良管理人之注意)。但因醫療行為具有不確定性及複雜性,仍須斟酌醫療當時之醫療專業資訊,具體個案裁量人體機能隨時可能出現不同病況變化等因素,就醫學中心、區域醫院、地區醫院與一般診所;專科醫師與非專科醫師;一般門診與急診之不同,分別區分注意程度的不同。現代過失犯理論已由預見可能性之違反,趨向於迴避義務之違反。因此,醫療行為是否有過失,不能單指客觀注意義務之違反,仍須判斷主觀上是否預見結果發生之可能性,並已經採取迴避危險發生之措施。然而,並非所有的醫療都能預測,進而採取必要的迴避措施。一般而言,醫療事故,以本質上是否具有可預見性(prdictability)及是否具可迴避(preventability),可區分三種:

(一)醫療過失(medicalnegligence)

(二)醫療不幸(medicalmishaps)

(三)醫療意外(medicalaccident)。

(1)醫療過失,係指具結果預見可能性,及具結果迴避可能性者,應注意,能注意而未注意。(二)醫療不幸,係指具結果預見可能性,但無結果迴避可能性者。臨床上指的是「醫療併發症」或「藥物副作用」兩種情況。(三)醫療意外,係指無結果預見可能性,且無結果迴避可能性者。臨床上指的是「疾病合併症」或「藥物過敏反應」兩種情況。醫療不幸及醫療意外即為所謂的「醫療風險」,因兩者皆無結果迴避可能性,故醫療風險為過失理論中的「可容許危險」。因其發生為醫學上難以預見者,故醫師並不負說明義務。換言之,醫師的說明義務,應限於醫師所能預見者,始有可能為之,並非漫無邊際或毫無限制。若病情變化之機率極微,且其發生為醫學上難以預見者,即所謂「醫療不幸」或「醫療意外」事件,醫師並不負說明義務。就醫學觀點而論,腹部手術所造成之腸沾連,為腹部手術後「無法避免」之併發症,亦為造成腸阻塞最常見原因之一,惟腸沾連之程度是否會造成病人有腸阻塞症狀之機率,係屬「無可預測」。既然無法預測,醫師就不負告知義務。換言之,醫師只要進行手術過程中,有置放防沾連膜即符合醫療常規而可免責。