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「雖小道,必有可觀者焉。」《東方報》是花蓮地區一家屬於「社區性」的報紙媒體,每日以八個大版刊登花蓮縣及十三個鄉鎮市的新聞,豐富的、完整的、深度的將全縣新聞呈現出來。而本人也特別要求《東方報》編、採同仁務必秉持「四不原則」∣「不捲入」、「不介入」的採訪和報導心態,提供讀者一個「不加工」、「不加料」的新聞議題,希望提供閱讀公眾一個純淨的新聞報導。  
花蓮是一處充滿「傳媒傳奇」的山城,實際居住人口不到卅萬,產業經濟及文化藝術相對的貧瘠、落後,但是地方媒體竟如此的「蓬勃發展」!因此在花蓮地方媒體充斥的當下,《東方報》將繼續走自己的正路,並堅持扮演社會的良知良心。(社長 林裕勳)

東方報

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關於東方報
民事上訴的風險評估 列印
作者是 user   
週一, 29 十月 2018 07:36

撰文:曾泰源律師

整理:記者江思婷

天有不測風雲,人有旦夕禍福,人生在世,上法院打官司,有時候是難以避免的。如果是你(原告)告他人(成為被告),雙方都必須要上法院應戰。然而這時候告人與被告當然都存在訴訟敗訴的風險,倘若不是法律的專業,不具備打官司的專門知識,依理都有必要考慮要不要請專業律師來幫你打官司,度過這個難關。

當然官司有輸有贏,倘若被告的人與告的人官司互有勝負,原告就勝訴的部分心裡覺得法院這樣判就好了,然而這個時候被告的一方對輸掉的部分卻不服氣提起上訴,那麼對於贏的部分是不是在上訴了以後,最輸也只是原來敗訴,輸掉的部分金錢而已,而不會有輸更多的風險呢?

依據我國民事訴訟法之規定,當事人之一方提起上訴時,被上訴人之一造於言詞辯論終結前所為請求廢棄、變更第一審判決之聲明,原來輸的部分,是可以附帶於上訴人之上訴程序將其聲明一併提至上級審加以審理,謂之附帶上訴之制度。

因為上訴人於提起上訴後,得自由擴張其不服聲明之範圍;為使當事人兩造獲得平等之保護,故法律允許被上訴人提起附帶上訴。

通常附帶上訴的提起須具有上訴利益,始得提起。依據如此的性質,僅有在一審一部勝訴,一部敗訴之情形下,才會有附帶上訴之可能。

當然附帶上訴的提起,必須由被上訴人對於上訴人提起。而且須要上訴程序合法存在,如果上訴經撤回或因不合法而被駁回者,因無合法上訴程序,附帶上訴自不能單獨存在,應當失其效力,一併失去附帶上訴的效果。

講這麼多讀者一定看了「霧傻傻」,舉個簡單的例子供大家參考。筆者前些時日前曾接獲一件當原告對肇事者提起車禍民事損害賠償的案件。一審我方請求被告500萬元的賠償,但是,後來地院民事庭判賠含強制險約略才320萬元,接到判決書,我方在經過分析後,委託人同意我的意見,結束訴訟,不再上訴。

但是,筆者告訴當事人,被告一方在訴訟的性格上,他是會上訴他敗訴的部分,至於,我方當事人在我的分析下,認為得再上訴請求的金額已不多,實在不想再打官司,憶起喪母之痛,因此,而不上訴。不意在上訴期間內接到對造的上訴狀,這點讓委託人不能諒解,問到該怎麼辦?有無可以反制的方法。

我不得已告知當事人,這是可以在被上訴的程序中,把一審敗訴的部分附帶提起請求,可是為考慮上訴訴訟費的金額,建議少提一點,當事人同意下,因而隨上訴程序提出附帶上訴。但考量如果以此制衡讓對造知難而退,撤回上訴,也可以結束全案不必多繳費給國家。從而,並未繳交附帶上訴費用。

果不其然,對方再提出一些刑事案件自白未加以抗辯的理由,然二審法官認為刑事已確定的事,再來民事庭爭執,實欠缺理由,而諭知是否考慮撤回,我方也可以免繳裁判費,以終結本案,我方當場表示同意。詎料最後對造仍堅持上訴,甫近裁判宣示結果,對造上訴駁回,我方還多贏了20萬元。

 

得知判決結果,委託人感謝筆者為渠等出庭,他們表示不知道法律可以提起附帶上訴,爭取更多的權益。就本案筆者要告知看倌們的事,打官司也要做訴訟的風險評估,見法官的態度、心證對己方不妙時,仍宜與律師討論,聽聽專業的意見,不要執著硬打下去,誠應以少輸為贏的心情,去處理與面對,免得一輸再輸,讓自己得到更糟的判決結果,賠了律師費,又折損銀子。

 
非原住民可否使用原住民保留地? 列印
作者是 user   
週二, 23 十月 2018 07:49

撰文/湯文章(東大國際法律事務所主持律師)

整理/記者江思婷

◎案例

阿華於100年間向原住民阿山承租一筆原住民保留地,本來說要耕作使用,後來卻拿來蓋房子,阿山可不可以終止租約要回土地?

◎解析

依「原住民保留地開發管理辦法」規定,原住民取得原住民保留地的耕作權、地上權、承租權或無償使用權,…,不得轉讓或出租。所以原則上非原住民是不可能取得也不可以使用原住民保留地的。但為了促進原住民保留地內礦業、土石、觀光遊憩及工業資源的開發,在不妨礙國土保安、環境資源保育、原住民生計及原住民行政的原則下,如原住民經政府輔導而未開發土地時,非原住民才可以例外的承租開發利用。

(一)繼續承租耕地、林地─原住民保留地開發管理辦法第28條第1項規定「非原住民在本辦法施行前已租用原住民保留地繼續自耕或自用者,得繼續承租。」(二)承租自住房屋基地─原住民保留地開發管理辦法第28條第3項:「非原住民在轄有原住民保留地之鄉(鎮、市、區)內設有戶籍者,得租用該鄉(鎮、市、區)內依法得為建築使用之原住民保留地做為自住房屋基地,其面積每戶不得超過0.03公頃。」

臺灣光復後,政府接收日據時期官有林野地登記為國有,嗣因山地發展落後、生活艱困,為安定山地人民生活、促進山地經濟發展,乃承襲日據時期「準要存置林野」(又稱「蕃人所要地」、「高砂族保留地」),命名為「山地保留地」(於37年訂定「臺灣省各縣山地保留地管理辦法」,作為「山地保留地」開發、管理及利用之依據;並於79年改稱「山胞保留地」,嗣再配合修憲,改稱為「原住民保留地」),用以維護原住民族生計及推行山地行政。

查37年至47年間,並不允許非原住民租用「山地保留地」,惟因大批非原住民進駐,占用情形普遍,政府遂於47年至55年展開保留地調查測量工作,並訂定漢人占用保留地之清查辦法,開始有條件允許非原住民租用保留地。55年,臺灣省政府修正保留地管理辦法,針對原住民使用之保留地,符合耕作權登記後繼續耕作滿10年者,得無償取得土地所有權,於是出現非原住民可取得保留地承租權、原住民可取得保留地所有權之情況。

由於臺灣狹人稠,土地面積極為匱乏之,非原住民基於上述歷史因素占用原住民保留地,但不符規定而占用者所在多有,且要求就地合法者,亦不斷向政府施壓,但近年來原住民權益意識抬頭,還我土地爭取回復傳統領域聲音不絕於耳,因而重新檢討非原住民占用原住民保留地是否適法之聲,頻頻響起。主管機關原住民族委員會的態度,並不贊成非原住民非法占用原住民保留地,給予就地合法化。立法院第9屆第4會期內政委員會第17次全體委員會議議事錄,鄭天財立委等人更臨時提案第1案決議事項為「查原住民族委員會已於106年2月18日訂定『原住民族土地或部落範圍土地劃設辦法』,各部落正依前揭劃設辦法辦理原住民族傳統領域土地之劃設。次查原住民族委員會亦持續依據公有土地增劃編原住民保留地審查作業規範,辦增劃編原住民保留地。爰要求行政院督促原住民族委員會7日內函請國有財產署、行政院農業委員會、行政院國軍退除役官兵輔導委員會等公產管理機關,對於非原住民族申請承租土地,涉及原住民族傳統領域劃設及申辦原住民保留地之公有土地,應停止受理及核准承租案。」可想而知之後非原住民想要承租原保地將愈來愈難。

 

綜上所述,非原住民基於歷史因素,現行法規仍允許其繼續承租原保地,但違法使用想被合法化,並不允許。且日後非原住民想要承租原保地將愈來愈難。

 
公務員應熟稔採購法以免犯圖利罪 列印
作者是 user   
週日, 21 十月 2018 10:10

撰文:曾泰源律師  整理:記者江思婷

最近接獲一件承辦採購業務,被法院判決成立貪污圖利罪。但因委託人甲認罪,法院依法減輕其刑。又因圖得不法利益在5萬元以下,並因未收取任何賄賂,情節輕微,以刑法59條減輕其刑。更因犯罪在96年減刑條例以前,且最後刑度在 1年6月以下,再減到1年以內而獲緩刑的宣告。

當事人直到最後確定時,特別到事務所感謝,他說走法院已經7年多,年歲已大,上法院是一種煎熬,身心俱疲,無法形容,能夠得到緩刑,非常感恩。我也恭喜他,安然過關,請他好好保重。

話說多年前,公務員甲明知公立學校辦理採購,應依政府採購法之相關規定辦理;又就各機關具有共求特性之財物或勞務,得依政府採購法第93條規定以共同供應契約為之,而機關如需附加採購共同供應契約以外之相關配備項目,其附加採購金額合計如為10萬元以下者,得自行與立約廠商議定價格後,於訂購單上另行加註逕洽立約商提供,並得利用中央信託局共同供應契約電子採購系統一併訂購。

但附加採購金額如逾10萬元而未達100萬元者,機關應自行依法辦理招標,不得併共同供應契約項目逕以電子訂購方式辦理採購;及機關辦理位於原住民地區辦理未達公告金額之採購,應符合原住民族工作權保障法第11條之規定;暨機關不得意圖規避中央機關未達公告金額採購招標辦法之適用,分批辦理未達公告金額但逾公告金額10分之1之採購,此為政府採購法第3條、第93條、中央信託局辦理中央政府各機關、學校及國營事業95年度投影機、螢幕及電漿顯示器集中採購共同供應契約第20條第4項及中央機關未達公告金額採購招標辦法第5之1條、第6條所明定,其見乙所製作之訂購單將向悅視公司所訂購18台單槍投影機之施工費用分載在3家不同公司之訂購單之附加採購項內,使附加採購之金額均低於10萬元,顯係為避免此部分施工費用已逾10萬元,不得以附加採購方式併同共同供應契約辦理採購。

又此部分既不得以共同供應契約方式辦理採購,本應依中央機關未達公告金額採購招標辦法辦理採購,乃基於圖乙、丙(廠商)不法利益之犯意,對於主管之採購業務,明知就單槍投影機施工部分以附加採購方式併同共同供應契約方式辦理採購,已違背上開法令,竟為圖乙丙等人之利益,於95年5月11日,由甲直接在乙所製作之上開3張訂購單上填載機關名稱、統一編號、機關代碼等基本資料後,將訂購單先後交由不知情之校長A核閱蓋章後,傳真至中央信託局購料處辦理採購,嗣B等3家公司接獲此訂購單,因乙向其等表示單槍投影機部分將自行施作,請B等3家公司將此部分附加採購之金額全部給付予乙,故B等3家公司均於取得款項後,除原所出售之產品係因乙經銷而取得,應依約給付佣金予乙外,亦併同將訂購單上所載單槍投影機之施工費用全數支付予乙。乙丙二人因而獲取此部分單槍投影機施工之不法利益36,561元。

甲是該校的總務主任,為人樸實,卻認真於自己的工作,在接受委託人為其辯護的過程,他告訴我說:當初是第一次沒有經驗,以為設備工程是採購之延續,所有的廠商跟相關的人員他都不認識,沒有圖利他們,他錯在沒有詳細去查清楚採購的法規,深入了解採購法,而太相信乙交給他的資料文件等語。

聽了他的說詞,心中覺得蠻有道理的,事實上,受訓時未必會認真聽課,而採購法應注意內容甚多,叫公務員上幾堂或幾天課,就能融會貫通,理論上也有困難。此外,公務員業務多,每項工作,未必能深思,誤認法令,容有可能。

但是,司法的認知卻是不然,只要曾上過採購法課程的人,依理就應熟知採購要項與法令,尤其是,在公文書上蓋過官章的人,通常都會認定審查了內容,萬一下屬的簽呈違背法令,長官以為沒問題,不查而通過,都是很可能會被檢察官起訴,最後判刑的。

該案最初以被告是行政疏失,欠缺故意圖利之圖置辯,因其確實不熟稔採購法令,且誤以為乙交給他的3張單據,每張的工程施工均未超過10萬元,係屬合法,而依照該單據直接找廠商辦理,未考慮3項工程合在一起,計達20餘萬元,即應公開招標,況且在花蓮更有原住民族工作權保障法第11條之規定,甲貿然發包,完工後,本亦無事。不意後來卻因該項工程涉及議員小型工程款的收賄,而被循線查出相關資料,進而認定違背法令,提起公訴。

走筆至此,有點感嘆,不熟悉法令規定,就接下公務的公務員,有時候就會像是放置了一枚定時炸彈,何時爆發,無人知曉。這又何許殘酷。

 

但願身為公務員的朋友們,在執行公務,蓋用印章時,審慎評估,多方考量,若覺得有疑義,不妨多方詢問法規高手,或知會專業,避免陷自己於法律無知的錯誤,讓檢調認定您有圖利他人之故意,而惹上官符才是。

 
窮爸爸與富爸爸的悲哀! 列印
作者是 user   
週六, 20 十月 2018 09:48

吳明益律師聯合事務所   撰文:吳明益律師      整理:記者江思婷

「阿芬」面容姣好,與收入不高的「阿德」結婚後一年,兩人即生下一子「阿尼」。詎料,「阿尼」日漸成長,父親「阿德」見孩子「阿尼」越發不像自己,開始對「阿尼」是否與自己有血緣關係,即「阿尼」根本不是自己親身子女一事起了疑心。

「阿芬」見「阿尼」漸生疑心,自知紙包不住火,便向「阿德」坦言,孩子「阿尼」其實是當年「阿德」外出工作時,其與家財萬貫之初戀男友「阿昇」一夜情後懷孕所生之子女。「阿德」雖早已懷疑「阿尼」不是自己之親身子女,然自「阿芬」口中證實此事,頓時猶如晴天霹靂!

非婚生子女,各地法律定義固有不同,然大意指在受胎期間或出生時,其生父母無婚姻關係之子女。由於法律上對婚生和非婚生子女的保護程度有別,故有區分之實益。本例之「阿尼」係於「阿芬」與「阿德」之婚姻關係存續期間受胎且出生,因此「阿尼」在法律定義上,推定係「阿芬」與「阿德」之婚生子女,並非「非婚生子女」。

依民法第 1063 條規定:「妻之受胎,係在婚姻關係存續中者,推定其所生子女為婚生子女。前項推定,夫妻之一方或子女能證明子女非為婚生子女者,得提起否認之訴。前項否認之訴,夫妻之一方自知悉該子女非為婚生子女,或子女自知悉其非為婚生子女之時起二年內為之。但子女於未成年時知悉者,仍得於成年後二年內為之。」,「阿德」應依上開民法規定,自其得知「阿尼」非其婚生子女開始之二年內,得向法院提起「否認婚生子女之訴」。

至於「阿昇」,因其從未料想自己還有「阿尼」這個親生骨肉,若想要「阿尼」回到自己身邊,僅能於「阿芬」、「阿德」婚姻關係存續的狀態下,另以民法「認領」之相關規定,使「阿尼」成為自己兒女。

「阿德」、「阿昇」各有各的苦,惟一解決彼此痛苦的方式,只能尋求法律途徑解決!

 

 
淺談議員小型工程款 列印
作者是 user   
週一, 15 十月 2018 08:02

撰文:曾泰源律師

整理:記者江思婷

台灣民意代表的選舉,競爭激烈,縱令以前流行的「選舉沒師父,用錢買就有」,已漸漸退流行,因為,賄選被查獲,最輕本刑是3年以上起跳,可說是重罪,難免有遏止候選人的作用。

然而,不敢再明目張膽以金錢行賄,可是,「上有政策,下有對策」,有些候選人想出一些施小惠的方式,請客、送小東西來規避金錢行賄的作風,誤以為如此做法,就與買票要件不同。

實則不然,候選人只要在選舉期間,扯到金錢支持,而用在選民身上,復與選舉支持特定候選人有關,恐會被檢舉,而為檢調偵辦,倘若影響選情,那就得不償失。在此呼籲候選人,切莫以身試法。

上文似乎與主題無關,實又不然。選個議員在台灣不花錢的人,沒有。倘若是借錢來選舉,即使選上以後,開始服務選民,跑紅白帖,送禮物,請客吃飯,找許多助理給費用等等,這麼多的雜支,恐怕多數議員所領的金錢,未必能支應這樣的開銷。

出來選舉民意代表的人,初衷無不有一股服務社會,報效國家的熱忱。不過話說回來,擔任民意代表是一種榮譽,但也是一種負擔,背負著人民委託監督施政的政府,以及為選民服務的重任。

民意代表選上以後,要得到選民的認同與繼續支持,必須要問政表現良好,盡到監督政府的責任,然而在任內要有所建樹,看到「政績」,最顯而易見的就是,爭取經費,建設地方,此時,小型工程款的建議權就發揮很大的效用。

當議員在服務選民,跑紅白攤的經費不足下,於是難免衍生詐領議員助理費,及對自己能左右的小型工程款抽取佣金等不法行為,多少補貼不足額的議員所得,也因此肇致縣市議員類似案件,被法院以貪污罪判刑。

甫近報載新竹縣國ㄨ黨籍議員多人利用新竹縣政府規定,議員每人每年可向縣府申請400萬「公共工程建設及設備補助款」,用來補助縣轄內各團體、學校進行公共工程或添購教學設備,被控向縣府申請議員補助款後,讓不知情的學校以高價向特定廠商採購過期或劣質教學設備給學校,然後收取200多萬元回扣,最高法院駁回上訴,6人分別被判刑1年11個月至13年不等,全案定讞。

如此案情,如果依照筆者上揭的描述,當議員收取微少的小型工程款回扣,不無他的背景緣由,又何嘗不是收賄議員的一種共業呢?事實上,這些工程回扣,最後應該也是回到服務選民的支出上。然而,議員如此作為卻是違背國家的法律。

賴清德在當台南市長時說,他是金庸迷,九陽真經提到,一個人再強也不會強過山崗,再狠的人也會自食惡果,做事情要有明月照大江的氣慨。他受到九陽真經的啟發,因此對於取消議員的小型工程款,還有面對黑金沖毀民主殿堂,都是採這種態度。

 

雖然有廢止議員小型工程款的呼聲,可是實不能因噎廢食,畢竟議員有這種建議權,仍可為需要的選民有所助益。但是,縣議員既屬依法律行使小型工程款的建議職權,即合於刑法上廣義公務員的要件,倘若在建議工程款的同時,與廠商約定回扣,或收受賄賂,即屬涉犯貪污罪責,值為議員們加以警惕。

 
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